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Abogado delito prevaricación administrativa Málaga

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Telefono de urgencias

Uno de los delitos de moda es la Prevaricación tanto en su versión genérica, ex art 404 o 405 CP; como en la versión estrella que es el artículo 320 CP de prevaricación urbanística u otras como la prevaricación judicial , ex art 446 o 447. CP. En febrero del 2015 el TS ha dictado dos ST, una STS 817/2015, resolución 152/2015 de 24-2; y otra la STS 440/2015, resolución 62/2015 de 17-2; Dicho esto… (Abogado delito prevaricación administrativa Málaga).

El articulo 404 del código penal dice que: “la autoridad o funcionario público que, a sabiendas de su injusticia, dictare una resolución arbitraria en un asunto administrativo se le castigará con la pena de inhabilitación especial para empleo o cargo público y para el ejercicio del derecho de sufragio pasivo por tiempo de nueve a quince años.

Los elementos nucleares de este delito radican en: la voz “arbitraria”, el término “resolución”, la exigencia de “injusta”, el requisito de “a sabiendas”. (Abogado delito prevaricación administrativa Málaga).

De modo que prevarica la autoridad o funcionario que “a sabiendas de su injusticia, dicta una resolución arbitraria en asunto administrativo”. (Abogado delito prevaricación administrativa Málaga).

De lo anterior se deduce claramente que para prevaricar no basta con dictar una resolución “injusta“, es decir, que sea contraria a derecho y contraria al ordenamiento jurídico. Es necesario algo más, y ese algo se encuentra en el hecho de que explícitamente ha de ser “arbitraria“. (Abogado delito prevaricación administrativa Málaga).

Tres son los elementos que se requieren para la existencia del delito de prevaricación administrativa del 404 del Código

La cualidad de funcionario público o autoridad en el sujeto activo del delito de conformidad con la definición que de funcionario publico establece el articulo 24 del código. (Abogado delito prevaricación administrativa Málaga).

Se considerará funcionario público a todo el que por disposición inmediata de la Ley o por elección o por nombramiento de autoridad competente participe en el ejercicio de funciones públicas

En todo caso, tendrán la consideración de autoridad los miembros del Congreso de los Diputados, del Senado, de las Asambleas Legislativas de las Comunidades Autónomas y del Parlamento Europeo. Se reputará también autoridad a los funcionarios del Ministerio Fiscal. (Abogado delito prevaricación administrativa Málaga).

La prevaricación la pueden llevar a cabo exclusivamente estas personas -funcionarios o autoridades- estamos por tanto ante un tipo de delito al que la doctrina penal califica como “especial”

En consecuencia no permite autoría de personas que no reúnan la condición expresamente requerida en la norma penal, lo que no excluye que estas personas puedan ser condenadas en calidad de partícipes, cooperadores necesarios o cómplices, etc..

La producción de una resolución de carácter administrativo, que sea injusta con arreglo a los criterios del código anterior (1973) o bien arbitraria, conforme al código actual.

Hay que decir que no basta la mera ilegalidad.  No existe este delito cuando la resolución correspondiente es sólo una interpretación errónea, equivocada o discutible, como tantas veces ocurre en el ámbito del derecho; se precisa una discordancia tan patente y clara entre esa resolución y el ordenamiento jurídico que cualquiera pudiera entenderlo. La injusticia ha de ser tan notoria que se puede afirmar respecto a ella que nos encontramos ante una resolución arbitraria.

Actuar de manera arbitraria, en el ámbito de la administración publica, donde casi todo está regulado por normas, significa suplantar la finalidad de la norma por las propias conductas personales, razones y finalidades del prevaricador.

El otro requisito, de carácter personal, viene determinado por el término “a sabiendas”, que es la expresión de la constatación del dolo como elemento del delito. El legislador exige que exista “dolo directo” para la comisión de este delito.

Dolo es actuación del sujeto conociendo la concurrencia de los elementos objetivos del injusto, en este caso, actuación con el conocimiento del contenido injusto o arbitrario de la resolución administrativa.

Resolución injusta es toda resolución arbitraria, esto es, consistente en una desviación de poder, en el sentido de situarse fuera del ordenamiento jurídico, persiguiendo fines en él no contemplados.

No toda injusticia entendida como infracción del Derecho positivo es sin más delictiva, y más aún si se recuerda la existencia en Derecho Administrativo de la teoría de las nulidades, donde se delimitan hasta cinco grados diferentes de ilegalidad administrativa en donde a los efectos de apreciar delito, distingue entre actos nulos y simplemente anulables.

Por consiguiente, resulta obvio que todas no pueden constituir una infracción penal. (Abogado delito prevaricación administrativa Málaga).